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亞利聊政采219:投標截止前 交了退標函還能投標嗎?

作者: 發布于:2019-10-08 08:59:05 來源:那不勒斯四部曲
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 亞利聊政采,每周二與你相約。
    2019年9月1日實行的38號文取消了沒有法律依據的審批、備案。供應商對此一片叫好。但是我們發現,政府采購法律法規并沒有要求投標必須報名,但長期以來形成的慣例卻存在“投標報名”這個非法定程序。贊成者認為,這有利于及時掌握投標供應商的數量,在出現投標家數不足可能導致招標失敗時做出預案,比如延長投標截止時間等等。這種說法有道理嗎?

    前幾天就遇到一個類似的政府采購項目。招標文件規定,“如果供應商報名后在遞交投標文件截止時間之前放棄投標,請發退標函給采購人”。參與項目的A公司提交了退標函,但在開標前一天又改變了主意,要求參與該項目投標。采購代理機構認為,已經遞交了退標函,不能再參與該項目投標,駁回了A公司的請求。A公司不滿,質疑后提起投訴。財政部門認為,本項目尚未到投標截止時間,A公司有權繼續參加該項目,但必須書面撤回退標函。   

    A公司是否有權繼續參加投標?這個問題的答案是肯定的,也是沒有異議的。但是,必須書面撤回退標函才能行使繼續投標的權利,這樣要求對嗎?我認為,A公司不需要書面撤回退標函也能繼續投標。理由主要有以下三點:

    一是現行法律法規中,不存在“退標函"一說。招標文件沒有規定提交退標函的供應商不得再參與本項目,也沒有規定一定要遞交“撤回函”才能繼續投標。我認為,購買、獲取招標采購文件的供應商,有自行選擇參加或不參加后續投標的自主權,無須向代理機構遞交“退標函”或“撤回函”。若決定參與投標,只要在截標前遞交投標文件即可。采購人和代理機構在內的任何單位和個人,都不得因招標文件中要求遞交退標函這一規定,而進一步要求A公司必須做出書面撤回,限制供應商繼續投標。   

    二是“退標函”不是“要約”,不存在撤回一說。采購人發出的招標公告和招標文件為要約邀請,既表示采購人希望供應商向自己發出要約的意愿,又表達了采購人對標的物的要求,包括標的物規格、質量標準、雙方的權利和義務、風險的分配、計量與支付、爭議的解決等核心內容。供應商遞交投標文件,代表供應商接受要約邀請,向采購人提出一個要約,明確按何種價格提供采購人需要的標的物。“退標函”不是投標文件,僅僅是向采購人回應的一個初步意向,并不能構成實質意義上的“要約”回應。從中標通知書這個“承諾”發出的規則而言,“要約”為投標截止前遞交的投標文件。因為中標通知書是采購人根據評委會按照招標文件對投標文件評審結果得出的。因此,可以說“退標函”不是要約,也就不存在撤回一說。   

    三是要約的撤回,不需要書面的“撤回函”。即便將“退標函”視為要約,正式遞交投標文件就可以作為一個撤回“退標函”的實際行動。投標文件是正式的法律文書,完全是公司真實意思的表達,不需要書面“退標函”來作為真實意思表達。再者,即便“要約”不撤回,按照實際情況來看,采購人也不會對這個要約專門做出“承諾”,使得要約生效。而且即便這個要約生效,也因違反法律規定而可以被撤銷。因此,在上述案例中無需多此一舉,非要A公司書面遞交“撤回函”才能繼續投標。   

   《關于促進政府采購公平競爭優化營商環境的通知》(財庫〔2019〕38號)規定,“不得設置沒有法律法規依據的審批、備案、監管、處罰、收費等事項”。我認為,上述案例財政部門應當責令采購代理機構修改招標文件,刪除“供應商如果報名后在遞交投標文件截止時間之前放棄投標,請發退標函給采購人”的規定。   

    在今后的政府采購項目中,各政府采購同行要從“取消投標報名”這個舉措舉一反三,為市場主體參與競爭松綁。“取消投標報名”,可以減少潛在投標人名單泄露導致串標、圍標和勸阻其他投標人放棄投標等行為的發生,而且也減輕了投標人負擔,對節約資源和交易成本都具有非常重要的意義。因此,不管是采購人也好,代理機構也罷,都要與時俱進,立足于促進政府采購公平競爭優化營商環境出發,多站在供應商的角度思考問題,降低供應商投標成本,減少不必要的環節,真正適應新形勢新要求,   

    親愛的政府采購同行,歡迎專業的你在留言板上提出好的建議,幫助亞利聊政采音頻欄目變得更接地氣。你的建議一經采納,已經出版的《亞利聊政采100(之二)》一書就會奉送到你的面前。

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